Florida AG dice que la subrogación es trata de personas, con grandes implicaciones para las familias

TALLAHASSEE – En agosto pasado, un matrimonio acudió a un tribunal del condado de Broward en lo que se esperaba fuera un caso de rutina de subrogación.

La pareja, dos hombres que viven en Francia, habían contratado a una mujer de Florida en diciembre para que llevara a su hijo. A medida que se acercaba la fecha de parto, los futuros padres solicitaron derechos parentales anticipados.

Si bien el juez concedió la orden, su opinión (y la participación del fiscal general de Florida) desencadenó una cadena de acontecimientos que podrían dar lugar a una remodelación dramática no sólo de la ley de subrogación, sino también de una serie de cuestiones reproductivas en Florida.

El juez Marlon Weiss, yendo más allá de lo que normalmente se requiere en un caso así, sugirió en su orden que la gestación subrogada puede ser inconstitucional. Su fallo sostiene que si los niños no nacidos tienen derecho a ser personas (lo que da a entender que es correcto, citando artículos legales a favor de ese punto de vista), esos niños no pueden estar sujetos a un contrato de propiedad.

En noviembre, aproximadamente 24 horas después de que los padres informaran al tribunal sobre el nacimiento del bebé, el fiscal general James Uthmeier comenzó a presionar para intervenir en el caso.

Su oficina argumenta que la subrogación es similar a la esclavitud, diciendo que viola la Decimotercera Enmienda y debería considerarse inconstitucional, según un abogado que representa a la familia.

Un caso ahora está pendiente ante el Tribunal de Apelaciones del Cuarto Distrito. El niño ha estado con los padres desde su nacimiento y no es probable que lo retiren de su cuidado.

Esta no es la primera vez que Uthmeier, quien fue designado por el gobernador Ron DeSantis hace poco más de un año, se involucra en un caso judicial que normalmente no tiene oposición. La participación de su oficina en la solicitud de aborto de una joven de 17 años la primavera pasada redujo aún más el acceso al aborto en Florida.

El hecho de que su oficina se enterara del caso de subrogación es notable. El tribunal no le pidió que interviniera.

Los casos de subrogación son confidenciales según la ley de Florida. Pero cuando Weiss publicó su orden, escribió que su fallo no era confidencial porque no compartía información de identificación sobre el niño o los padres. Un mes después, lo presentó como parte de su solicitud para comparecer ante el Tribunal de Apelaciones del Cuarto Distrito de Florida. Y en diciembre, la orden se publicó en una revista especializada en derecho.

No está claro cómo la oficina de Uthmeier se enteró del caso. La oficina de Uthmeier se negó a confirmar o aclarar sus argumentos al Herald/Times, diciendo que el caso es confidencial.

«En consecuencia, el Fiscal General no puede comentar sobre los detalles de este caso, y cualquier información que haya obtenido podría violar la ley de Florida si se comparte», dijo Isabel Kilman, subsecretaria de prensa de la oficina, en un correo electrónico.

Katie Jay, abogada de apelaciones y adopciones que representa a los padres, dijo que no acusa a Weiss de compartir el caso con la oficina de Uthmeier, diciendo que no tiene pruebas de ello. Pero añadió que los jueces de primera instancia no tienen la autoridad para decidir unilateralmente publicar opiniones de casos confidenciales.

«Lo que estoy diciendo es que la conducta que puedo documentar (utilizando una orden de paternidad confidencial como muestra de escritura para una promoción personal) es preocupante», dijo Jay.

Jay se negó a compartir los registros judiciales con el Herald/Times en la apelación pendiente, señalando los requisitos de confidencialidad, aunque habló a un nivel generalizado sobre las teorías legales detrás del caso. El proceso está cerrado al público, por lo que el Herald/Times no puede ver los argumentos. El Herald/Times ha revisado la opinión publicada de Weiss y su paquete de solicitud general.

Jay, que está al tanto de los argumentos del estado, dijo que Uthmeier no ha tenido problemas con sus clientes ni con su aptitud como padres. En cambio, dijo que él parece interesado únicamente en obtener una opinión judicial que limite la tecnología reproductiva.

El fiscal general ha argumentado que el gobierno tiene el deber de proteger a los niños que no tuvieron voz y voto al no ser criados por ambos padres biológicos, dijo Jay.

Si esa es realmente la posición de Uthmeier, y si el tribunal de apelaciones está de acuerdo, podría limitar el acceso de los floridanos no sólo a la maternidad subrogada sino también a cosas como el uso de donantes de esperma y algunos usos de la fertilización in vitro.

En algunos argumentos, Uthmeier ha sugerido que las personas que donan su esperma, óvulos o embriones necesitarían mantener los derechos y obligaciones de los padres a través de vías como el tiempo compartido o la manutención de los hijos, dijo Jay.

Si bien la oficina de Uthmeier se negó a comentar sobre su posición o los hechos del caso, Kilman dijo en un comunicado que Uthmeier está «preocupado por cualquier caso en el que una empresa de subrogación se beneficie de la venta de niños; constituye una esclavitud moderna, interfiere con los derechos de paternidad de una madre y los derechos del niño».

Las preguntas planteadas por Weiss en su orden también podrían tener un efecto paralizador en el acceso de los floridanos al aborto.

Las preguntas de Weiss se centran en la idea de la personalidad fetal, un concepto apoyado durante mucho tiempo por los defensores del antiaborto.

Si un tribunal considerara que un feto o embrión tiene los mismos derechos constitucionales que un recién nacido, eso abriría la puerta a argumentos de que no se puede poner fin a la vida de un feto.

En 2024, la Corte Suprema de Alabama dictaminó que los embriones utilizados para la fertilización in vitro se consideran niños según la ley estatal.

Las clínicas del estado inmediatamente suspendieron su trabajo. La legislatura estatal se apresuró a aprobar una ley que otorgaba inmunidad legal a las clínicas de fertilidad.

Weiss fue designado para el tribunal del condado de Broward por DeSantis en mayo de 2025. Unos cinco meses después, Weiss, de 46 años, solicitó un lugar en el Tribunal de Apelaciones del Cuarto Distrito. Adjuntó la orden de subrogación que había escrito, destacándola como uno de los casos más importantes que ha escuchado.

Ningún tribunal de Florida había abordado la cuestión antes, escribió, lo cual fue “particularmente significativo” después del caso que anuló Roe v. Wade.

Weiss citó una frase de su orden que decía que “si un ser humano vivo no nacido tiene derecho a la personalidad jurídica, no hace falta decir que dichas personas no pueden estar sujetas a trueque o propiedad contractual”.

Weiss fue incluido en la lista corta que pasó a la oficina de DeSantis, pero no consiguió el puesto en la corte de apelaciones.

Al menos dos de las referencias enumeradas en su solicitud tienen vínculos con el fiscal general de Florida. Daniel Epstein, abogado de America First Legal, una firma cofundada por el asesor del presidente Donald Trump, Stephen Miller, fue miembro del equipo de transición de Uthmeier.

Jeffrey DeSousa, quien trabaja en la Fiscalía General de Florida, también figuraba como referencia.

Cuando se le preguntó sobre el manejo de la orden de subrogación por parte de Weiss, la jueza principal Carol-Lisa Phillips del tribunal del condado de Broward dijo que no podía comentar sobre el fallo de otro juez o sobre un caso pendiente. Un asistente de Weiss no respondió las solicitudes de comentarios enviadas el jueves.

Jay, que se describe a sí misma como una conservadora constitucional, dijo que sus clientes están unidos con la madre sustituta y su marido en la lucha contra el caso del fiscal general. Dijo que le pidió al tribunal de circuito que investigara cómo Uthmeier se enteró del caso, pero dijo que el tribunal no ha tomado ninguna medida.

«Es año de elecciones para el Fiscal General y ha señalado que los casos de gestación subrogada son material político valioso para su campaña», escribió Jay en su carta al tribunal solicitando la investigación. “Desafortunadamente, esto parece haber incentivado a alguien a violar la confianza pública en el poder judicial independiente y utilizar el Tribunal del Condado de Broward como campo de juego político para ganarse el favor en Tallahassee”.

En sus cuentas de redes sociales durante el último año, Uthmeier comparó la subrogación con la trata de personas e insistió en que era “algo que debemos abordar en Florida”. Ha sugerido exigir verificaciones de antecedentes para garantizar que los depredadores sexuales no puedan utilizar la subrogación, pero la Legislatura no abordó el tema.

Kilman, en respuesta a preguntas sobre el caso pendiente, destacó nuevamente esa preocupación y dijo que no se debe permitir que los delincuentes sexuales “compren niños a través de estos medios alternativos”.

Pero no ha pedido públicamente el fin de la práctica. Tampoco se ha manifestado en contra de otras tecnologías de reproducción asistida como la FIV.

Uthmeier se opone fervientemente al aborto. Era el jefe de gabinete de DeSantis cuando el estado utilizó el dinero de los contribuyentes para luchar contra la Enmienda 4, que habría consagrado el derecho constitucional al aborto. La enmienda fracasó, quedando un 3% por debajo del 60% de votos requerido por Florida.

Desde su nombramiento, Uthmeier ha reformado la ley de Florida de manera radical.

Decidió no defender la prohibición de Florida sobre la portación abierta de armas de fuego. Cuando un tribunal de apelaciones dictaminó que esa prohibición era inconstitucional, él estuvo de acuerdo y declaró abierta la “ley del estado”.

Ha presionado para que se permita que algunos delincuentes tengan armas, una propuesta a la que se opone un grupo de fiscales. También ha dicho que no defenderá la prohibición de Florida de que los menores de 21 años compren rifles.

Ha dicho que su oficina no hará cumplir una sección de la constitución que prohíbe que los fondos públicos vayan a iglesias u otras sectas religiosas.

Y su oficina argumentó en contra de la petición de una joven embarazada de 17 años de abortar sin el consentimiento de sus padres, diciendo que el estatuto debería ser derogado. El tribunal estuvo de acuerdo y Uthmeier reclamó la victoria.

Si este tribunal de apelaciones falla a favor de Uthmeier o decide que los fetos tienen los mismos derechos constitucionales que los niños nacidos, podría cambiar dramáticamente la ley reproductiva del estado.

Y la Corte Suprema de Florida podría respaldarlo. Al menos cinco jueces en funciones en 2024 aparentemente expresaron interés en la idea de la personalidad fetal en una opinión sobre una posible enmienda para ampliar el acceso al aborto.

El juez Carlos Muñiz escribió que la propuesta restringiría la capacidad de las personas de “proteger a toda una clase de seres humanos del daño privado”. Durante los alegatos orales, formuló preguntas sobre si los fetos tienen los mismos derechos constitucionales que las personas.

Este año, los legisladores dieron su primer golpe en décadas para cambiar las leyes de maternidad subrogada de Florida, adoptadas en 1993. Pero el resultado fue limitado.

La legislación que aprobaron, incluida en un proyecto de ley sobre influencia extranjera, prohíbe a los ciudadanos o residentes de un país de interés (China, Irán, Cuba y otros) celebrar un contrato de gestación subrogada.

Los registros públicos muestran que la oficina de DeSantis redactó un proyecto de ley similar que limita la subrogación y lo envió a la patrocinadora del proyecto de ley del Senado, la senadora Erin Grall, republicana por Vero Beach.

La propuesta de DeSantis habría impuesto restricciones más amplias a la gestación subrogada, incluida la prohibición de que cualquier persona que no sea ciudadana estadounidense, residente permanente legal o residente de Florida encargue una gestación subrogada.

Habría requerido que el tribunal designara un tutor ad litem para representar al niño nacido a través de un sustituto hasta que se estableciera la custodia.

La senadora Tina Polsky, demócrata por Boca Ratón, discutió con Grall sobre la propuesta de subrogación. Polsky dijo que sospechaba que los republicanos tenían algo más grande en juego: una ofensiva contra toda la industria de la subrogación.

“Tal vez se trate de ellos inicialmente probando el terreno y viendo qué podían hacer”, dijo Polsky en abril. «Y luego intentar hacer más en la próxima sesión».